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    訴訟保全的技巧和方法

    時間:2022-11-01

    一、進行民事訴訟為何需要進行財產保全?


       答:財產保全是指為了保證將來生效民事判決能夠得到切實執行,或者為及時、有效避免債權人的合法權益受到難以彌補的損害,根據法律的規定,由債權人提出申請,法院依法采取的限制有關債務人財產處分或者轉移的強制性措施。由于某些債務人轉移財產、逃避訴訟與執行的行為非常普遍,特別是涉案金額較大的案件發生后,如不立即采取一定的保護措施,債務人可能會迅速轉移其可供執行的財產,債權人的合法權益便可能會遭受嚴重的、甚至是難以彌補的損害。而如果保全了債務人的主要財產后,債務人便可能被迫應訴,或者主動與債權人就歸還債務進行談判。因此,財產保全是民事訴訟的一項基本的權利保障措施。


    二、財產保全的種類有哪些?


       答:財產保全可分為兩類。一類是訴訟保全,是指在法院受理起訴后、審理完畢之前,由申請人向法院提出申請,法院采取強制措施。訴訟保全在財產保全的數量中占大多數。另一類是訴前保全,是指在向法院起訴前,申請人即向法院提出申請,法院采取強制措施。


    訴前保全與訴訟保全最主要的差別是提出保全申請的時間是在起訴之前。但法院內部對訴前保全掌握較嚴,一般要根據具體情況審核,是否不采取保全措施債權人的合法權益便將遭受難以彌補的損失。訴前保全必須報經法院相關領導批準。另外,債權人必須在法院采取強制措施后十五天內向法院起訴,如果逾期不起訴的,法院將解除訴前保全措施。


    三、財產保全的主要程序有哪些?


        答:財產保全的程序主要是:


    1、向有管轄權的法院起訴。法院立案庭立案后,申請人即可向法院提出書面的要求進行財產保全的申請。實務中,越早提交申請,對申請人越有利。


    2、向法院提交財產保全費用和適當的擔保。財產保全費用由法院審核確定,但最高不超過5000元。有些法院可能還會要求申請人預交一定數額的外地出差差旅費。


    3、法院立案庭作出進行財產保全的裁定書,將有關保全材料移交保全部門。


    4、申請人應及時與保全部門負責本案保全工作的法官聯系,并向其提交已掌握的與被告相關的財產線索及證明材料。


    5、根據保全法官的日程安排,及時配合其完成財產保全工作。


    6、保全工作完成后,申請人應及時簽收保全相關財產的清單和保全告知書。


    對法院來說,采取保全措施有一定的時限。法院接受保全申請后,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取財產保全措施的,應當立即開始執行。但“立即”如何理解,并未有具體的法律規定。


    四、可以進行財產保全的對象有哪些?


        答:根據法律的規定和現實情況,可以進行財產保全的對象主要是被告所有、占有、享有的實物財產和財產權利。具體主要有:


    1、被告在銀行開立的賬戶(戶名必須與被告名稱一致)及存款。


    2、被告在房地產交易中心登記在案的、擁有所有權的房產,或者擁有使用權的土地。


    3、被告對外投資的股權、持有的股票、債券及股息、紅利等收益。


    4、被告擁有所有權的車輛。


    5、被告擁有所有權的廠房、機器設備及原材料、半成品、產成品等貨物。


    6、被告享有的對其他人的到期債權,其他人應付給被告的租金等。


    7、被告享有專用權的專利、商標等知識產權。


    8、其他各類被告擁有金錢價值和權利的財產。


    五、申請財產保全為何要向法院提供擔保?擔保物的種類有哪些?


       答:由于采取保全措施有較為急迫的時間要求,法院可能無法及時、準確地審核采取保全措施是否存在錯誤。因此,法院可以依法責令申請人提供相應的擔保;不提供的,駁回保全申請。如因申請財產保全錯誤,而給被告或者其他人造成損害的,申請人應承擔賠償責任。


        根據上海法院的做法,提供的擔保物可以是現金,可以是房產或土地,也可以是有關單位的書面保證。提供現金的,必須按照不低于涉案金額的30%向法院繳納,并確認到達法院代管款賬戶。提供房產、土地的,必須提供相關的權屬證明,由法院進行查封,但不要求必須是申請人所有。提供保證的,個人提供的法院一般不接受;單位提供的,必須提交經法定代表人簽字并加蓋公章的保證書、企業法人營業執照、近期的資產負債表原件等材料交法院審核。


    六、財產保全采取的強制措施主要有哪些?


        答:根據法律的規定,財產保全可以采取的強制措施主要是查封、扣押、凍結。即:在被告開戶的銀行對其賬戶及存款進行凍結;在被告工作單位對其工資收入進行扣押、凍結;在房地產交易中心對被告擁有所有權或者使用權的房產、土地進行查封;在工商局、證券登記結算公司、證券公司對被告投資于其他人的股權、持有的股票、債券及其收益進行凍結;在公安局車輛管理所對被告的車輛進行查封;在被告、其他人的經營場所內對被告所有的機器設備、貨物等進行查封或者扣押;在其他人的住所地對被告享有的對其他人的到期債權或其他人應交付給被告的租金進行凍結;在國家專利局、商標局等機關對被告享有的專利權、商標權進行凍結等。


       對已經有其他法院查封(凍結)在先的財產,可以進行輪候查封(凍結)。輪候查封(凍結)是兩個或兩個以上人民法院對于同一財產進行查封(凍結)時,以先辦理手續的人民法院為準,后辦理手續的人民法院作輪候處理,暫不生效;待前一手續解除后,輪候手續則自動生效。輪候查封(凍結)不影響在先查封(凍結)的效力;前一查封(凍結)后將財產處置的,則輪候查封(凍結)失效。輪候查封(凍結)可以進行多輪。


       


    七、為何遞交財產線索的同時法院會要求申請人提供相關財產線索的證明材料?


    法院為了迅速、可靠地查明被告的財產情況,可能會在申請人提交財產線索的同時,要求申請人提供與財產線索相關的一些證明材料。如凍結銀行賬戶的,提供銀行的具體名稱、地址、具體賬號;凍結房產和土地的,提供在房地產交易中心查詢的被告房產、土地查詢情況表;凍結股權的,提供在工商局查詢的被告對外投資資料的資料;凍結股票、債券的,提供在證券登記結算公司查詢的被告持有的股票、債券情況表;查封車輛的,提供在公安局車輛管理所查詢的被告的車輛信息情況;查封機器設備、貨物的,提供型號、規格、數量、保管人名稱清單或倉單;凍結被告對第三人的到期債權的,提供到期債權合法有效存在的憑證;凍結知識產權的,提供有效權利憑證等。對于法院的上述行為,申請人應予以理解,并予以積極配合,不能認為這是法院故意拖延保全。


    八、為何法院可能不會將申請人提供的財產線索全部保全?


    法院保全被告的財產總額不能明顯超過本案的涉案金額。否則,對被告的合法權益將是嚴重的損害。因此法官在保全過程中會采取一些限制措施來防止明顯超出涉案金額的保全。如在保全房產、土地時,法官根據房產的單價×面積估算出總價值,并超額30%予以查封(以備將來評估、折價拍賣等);或在凍結股權時,要求申請人在多個可凍結的股權中選擇其中之一進行凍結等。因此,申請人對法官限制超出涉案金額保全的行為亦應予以支持,并及時告知法官,選擇金額大、價值高、容易變現、保全作用明顯的財產進行保全。


    九、如何及時、準確地查找財產線索?


        答:申請人應該及時、準確地向法院提供被告的財產線索。由于法院審判方式改革,現在的法院在審理案件的過程中強化了當事人的舉證責任和意識,法院不主動、積極調查收集證據。如果當事人提供的證據不能達到其舉證目的,要自行承擔敗訴的風險。因此,及時、準確地查找被告的財產線索就成了關系到保全工作成敗的關鍵。此外,這對法院盡快采取保全措施也有好處。


        及時、準確地查找被告財產線索,可以采取的措施有:


        1、在經濟活動中牢固樹立風險意識,強調在簽訂合同之前做好相應的風險防范工作。如聘請律師對債務人的資產、經營狀況進行盡職調查;要求債務人主動提供擁有的資產狀況如銀行賬號、房產或土地、股權等;要求債務人提供一定的履行擔保等。


        2、在往來文件中查找被告的銀行賬號、應收賬款等信息。


        3、到工商局查詢被告的工商資料,查找被告的基本賬號、對外投資股權、機器設備、貨物、資產負債表等登記信息。


        4、根據已經查實的線索,到房地產交易中心查詢被告的房產、土地基本情況。


        5、根據法院簽發的調查令,委托律師到證券登記結算公司查詢被告持有的股票、債券情況。


        6、到公安局車輛管理所查詢被告的車輛所有情況。


        7、根據相關公告,查詢被告持有的知識產權情況。


    十、財產保全的期限是多少?


        答:財產保全的效力并不是沒有終期的,一般都維持到判決生效后向法院申請執行之日止。不同種類的財產的保全期限也是不同的,每次采取保全措施后只能維持一定的期限;到期如果沒有采取續封或者續凍措施的,保全措施將自動失效。因此,在法院采取保全措施后,仍要繼續關注保全措施的到期時間。需要繼續采取續保措施的,最好應在期限屆滿之日三十日前向法院提出申請,由法院及時安排續保。具體期限為:


        1、銀行賬號、存款:首次六個月,續凍三個月。


        2、房產、土地:首次二年,續封一年。


        3、股權:首次二年,續凍一年。


        4、上市公司非流通股(國家股、社會法人股、限售流通股等):首次一年,續凍六個月。


        5、上市公司普通股(流通股):首次二年,續凍一年。


        6、債券:首次一年,續凍六個月。


        7、車輛:無期限限制(上海市公安局車輛管理所不接受有期限查封)。


        8、機器設備、貨物:首次一年,續封六個月。


        9、到期債權:首次二年,續凍一年。


               10、專利、商標權:每次六個月。



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